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交通运输评论(lùn)│网络货运平台:又是什么样的平台?

     2019年9月6日(rì),交通运输部、国(guó)家税务总局印发《网络平(píng)台道路货物(wù)运输经(jīng)营(yíng)管理暂(zàn)行办法》(交运规〔2019〕12号)。

    《网(wǎng)络货运办法》是在(zài)总结无车(chē)承运(yùn)人试点工作的基础上制定的。《办(bàn)法(fǎ)》把“无车(chē)承运”更名为“网络(luò)平台道路货(huò)物运输经营(yíng)”,就是“网络货运经营”
 《网络(luò)货运办(bàn)法》中的“网(wǎng)络货运经营”,是(shì)指经(jīng)营者依托互联网平台整合配置运输(shū)资源,以(yǐ)承运人身份与托(tuō)运人签订(dìng)运输合同,委托(tuō)实际(jì)承运人完成道路货物运输(shū),承担(dān)承运人责任的道路货物运(yùn)输经营活动(dòng)。
  那(nà)么这道(dào)路货物运(yùn)输经营的“网络平台(tái)”是什(shí)么样的平(píng)台?这“网络(luò)货运(yùn)”该(gāi)怎么管(guǎn)?

《办法》的法律(lǜ)依据(jù)



  尽管《网络货(huò)运办法》行文看起来象是部规章,表述风(fēng)格似乎(hū)也按规章的(de)方式起草的,如《办法(fǎ)》第二十六条规定“网络(luò)货运经营者违反……本办法相关(guān)规定的,县级以(yǐ)上(shàng)负有道路(lù)运输监督管理职(zhí)责(zé)的机构(gòu)按照《中华人民(mín)共和国行政处罚法》的规(guī)定,可将其违法证据先行登记保(bǎo)存”。但(dàn)《网络货运办法》不是一部规章。
  这极大地影(yǐng)响了《网络(luò)货运办法》的效力。《网(wǎng)络货运(yùn)办法》里的一些规定,就不是(shì)法定义务。
  当然(rán),作为行政规范性文件,如果没有创设新的权(quán)利义务,只是为了执行(háng)法律(lǜ)法规规章作出具(jù)体规(guī)定(dìng),那《网络货运办法》仍然是有效的。

  制定《网络货运办法》的(de)依据,办(bàn)法的(de)第一(yī)条:“根(gēn)据《中华人民共(gòng)和国道路运输条例》及有关法律(lǜ)法(fǎ)规(guī)规章(zhāng)的(de)规定(dìng)和国务院关于(yú)促进平台经济规(guī)范健康发展的(de)决策(cè)部署,制(zhì)定本办法(fǎ)”。

  《道(dào)路(lù)运输条例》以及《道路货物运(yùn)输(shū)及(jí)站(zhàn)场管理(lǐ)规定》《道路危险货物运输管理规(guī)定》,其实并未(wèi)涉及到“无车承运”“网(wǎng)络(luò)货运”。
  提到(dào)“无车(chē)承(chéng)运”的(de),是国务院及国办的一系列文件(jiàn):
  《国务院关于加快构建大(dà)众创业万众(zhòng)创新(xīn)支撑平台的指导意见》(国发(fā)〔2015〕53号)提出:推动……无车承运物流……利用互联(lián)网技(jì)术高效对接供需(xū)信息,优化(huà)传统生活服务行业的组织运(yùn)营模式。
  《国务院办公厅关于(yú)推进(jìn)线上(shàng)线下(xià)互(hù)动加快商贸流(liú)通创新发展转型升级(jí)的意见》(国(guó)办发〔2015〕72号):鼓励依托互联网平(píng)台的“无车承运人(rén)”发展。
  《国务院办公厅关于深入实施(shī)“互联网+流通(tōng)”行动计划的意见》(国办发〔2016〕24号)要求:组织(zhī)开展道路(lù)货运无车承运人(rén)试点工作,允许试(shì)点范(fàn)围内无(wú)车承运(yùn)人开展运输业(yè)务。
  《国务院(yuàn)办(bàn)公厅关于进一步(bù)推进物流降本增效促进(jìn)实(shí)体经济发展的意见》(国办发〔2017〕73号)提出:深(shēn)入推进无(wú)车承运人试点(diǎn)工作,通(tōng)过搭建互(hù)联(lián)网(wǎng)平台(tái),创(chuàng)新物流资源配置方式,扩大资源配置(zhì)范围,实现货运供需信息实时共享和智能匹配,减少迂回、空驶运输和物流资(zī)源闲置(zhì)。
  但这些都是指导性文件,只是(shì)政策(cè)依据。直(zhí)接依据这些文件作出具体行政行(háng)为不(bú)合适。

  早在(zài)交通运输部(bù)启动试点的“无车(chē)承(chéng)运人”,就是依托移动互联网等技术搭建物流信息平(píng)台建立的经营模式。“网络平(píng)台道路货物(wù)运输经营”,是通(tōng)过互联(lián)网等信(xìn)息网络(luò)提供服务的经(jīng)营活动,属于(yú)“电子(zǐ)商务”,应该适用《电子商务法》。
  《办法》第二十九(jiǔ)条也规定:《中华人民(mín)共(gòng)和国电子商(shāng)务(wù)法》……等相关法律法规规章有明(míng)确规定的,从其规定。
  “国务院(yuàn)关于促进(jìn)平台经济规范健康发(fā)展的决(jué)策部署”应(yīng)该指的是结《国务(wù)院办公(gōng)厅关于促进(jìn)平台经济规范健康发展的指导意见》(国办发〔2019〕38号)。

货运平台是哪类的平台



  笔者在《当我们在说“出行平台”的时候(hòu),我们在(zài)说(shuō)什么》一文中分(fèn)析(xī)了出行平台。
  根据《电子商务法》,“电子商务经营者”包(bāo)括“电子商务平台经营者”“平(píng)台内(nèi)经(jīng)营者”“通过自(zì)建网站、其他网络服务销售商品(pǐn)或(huò)者提供服务的电子商务经营者”。
  “电子商务平(píng)台(tái)”可分为“电子商务平台经营(yíng)者的(de)平台(第三方平台)”和“电子商务经营者自建的平台(自营(yíng)平台)”。
  两(liǎng)种(zhǒng)平台,经营者承担的责(zé)任不一样。

  《网络货(huò)运办法》中的网络货运平台是(shì)什么样的平台?
  是自网络平(píng)台道(dào)路货物运输经(jīng)营(yíng)者(zhě)(无车承运人)的自营平台。
  这理由与出行平台作(zuò)为自营平台的理由基本(běn)相(xiàng)同。
  第一,网络货运平台方(fāng)是运(yùn)力的组(zǔ)织者,运输服务提供(gòng)者(zhě),承(chéng)担承运人责(zé)任(rèn)。
  第二,网络货运平台是(shì)货运服务(wù)交易一(yī)方。货主是与网络货运平台经营者缔结合同。
  第(dì)三(sān),网络(luò)货运平台是运(yùn)价标(biāo)准的(de)制定者和执行监(jiān)督者。

  《网络货运办法》中的网络货运经营者,与《网络预(yù)约出租汽车经营服务管理暂行(háng)办(bàn)法》中的网络预约(yuē)出租汽车经营者(zhě),都承担承(chéng)运人责任。
  但是,在网络货运经(jīng)营中(zhōng),除(chú)了网络货运经营(yíng)者是名义承运人,还有实际承运人。
  《网络货运办法》中的“实际承运人”,是(shì)指“接受网络货(huò)运(yùn)经(jīng)营者委托,使用符合条件(jiàn)的载(zǎi)货汽车和驾驶员(yuán),实际从事道路货物(wù)运输的经营者”。实际承运人需要具备(bèi)从事运输(shū)的资质。
  而(ér)网约车平台(tái)经营者(zhě)则只有一个(gè)承运人。具体承(chéng)运的网约(yuē)车车司机(jī),并不成为(wéi)实际承(chéng)运(yùn)人,而只是受制于网约车(chē)平台(tái)经营者(zhě)的员工或者类员工。
  两者虽有(yǒu)不同,但货运平台就(jiù)是网络货运经营者的自营平台(tái)。实(shí)际承运(yùn)人是网络货运经营者的合作者。在货运服务交易平台(tái)中(zhōng),实际承运人没有独立(lì)地位。

  《网络货运办法》第二条第二款指(zhǐ)出(chū):“网(wǎng)络货运经营不包括仅为托(tuō)运(yùn)人和实际承运人提供信息中介和交易撮(cuō)合等(děng)服务的行为”。
  而“提供信息中介和交易撮合等服务”的,才符合《电(diàn)子商(shāng)务法》关于电子(zǐ)商务平台经营者(zhě)的特征。那样(yàng)的平台(tái)就是第三方平台(tái)。  

网络货运经营(yíng)怎么许可



  《电子商务法(fǎ)》并(bìng)不要求电子商务平台(第(dì)三方平(píng)台(tái))经营者与平台内电子(zǐ)商务经营者一样(yàng)需要取(qǔ)得相应的经(jīng)营(yíng)许可(kě)。《国务院办公厅(tīng)关(guān)于促进平台经济(jì)规范健康发(fā)展的(de)指导意(yì)见》对这类平台也是这(zhè)样要求的。
  但(dàn)作为承运人(rén)的网络(luò)货运经营者需要取得许可。

  《网(wǎng)络货运办法》没有增设新的许(xǔ)可(kě)事(shì)项。
  《网络货(huò)运(yùn)办(bàn)法》第六条提出:“需要申领(lǐng)道路运(yùn)输经营许可证的,可向所在地县(xiàn)级负有道路运输监(jiān)督管理职责的机构提出申请,县级(jí)负有(yǒu)道路(lù)运输监(jiān)督管理职责的(de)机构应按照《中(zhōng)华人民共和国道路运输条例(lì)》《道路货(huò)物运输(shū)及站场管理规定》的规定,向符合(hé)条件(jiàn)的申请人(rén)颁发(fā)《道路运输(shū)经营许可证》,经营范(fàn)围为网络货运。”
  “网络货运”作为(wéi)道路(lù)货运运输的一个经营项目,实行行政许可(kě)。

  此处(chù)“需要申领道路运输经(jīng)营许(xǔ)可证的(de),可……提出申请”的表述容易引人误解。“不需要”申领道路运输经营许可证的,可(kě)能只有使用(yòng)总质量4.5吨及以下普通货运车辆从事普通货物(wù)运输经营的经营者。

  问题是,通过《网络货运办法》这(zhè)样(yàng)一件行(háng)政规范性文(wén)件,在道路货运运输(shū)许(xǔ)可中增加“网络货运”这样一个(gè)子项,是否合适。
  《道路(lù)货(huò)物运输及站场管理规定》中的“道(dào)路货物运输”,包括(kuò)“道路普通货运、道路货物专(zhuān)用运输、道路大型物件运(yùn)输和道路危险(xiǎn)货(huò)物运输”。其(qí)中没有“网络货运(yùn)”这一项,在分项时也(yě)没有(yǒu)“等”字。

  《道(dào)路(lù)运输条例》对道路货物(wù)运输经营(yíng)许可的基本条件(jiàn)作(zuò)了规定,申请(qǐng)从事货运经营的,起码(mǎ)应(yīng)当具备(bèi)与其经(jīng)营(yíng)业务(wù)相适(shì)应(yīng)并经检测合(hé)格的车辆,符(fú)合规定(dìng)条件的驾驶人员。《道路货物(wù)运输及站场管理规定》又对许可条件进行(háng)了细(xì)化(huà)。
  但(dàn)那(nà)些条(tiáo)件不是(shì)网(wǎng)络货运经营者应该具备(bèi)的。“无车承运人”么,本(běn)来就没车,也不会(huì)养着驾驶(shǐ)人有。

  《网(wǎng)络货运(yùn)办(bàn)法(fǎ)》对网络货运经营,还(hái)新增了线上服务(wù)能力的条件。而这又(yòu)是(shì)《道路运输条例》《道路货(huò)物运输及站场管理规定(dìng)》中所没有的。

  网络货运经营(yíng)属新业态。对(duì)新(xīn)业态要包(bāo)容审(shěn)慎。
  但(dàn)估计相关(guān)的法规规章都应该准(zhǔn)备进行修改了(le)。
  

两个承运人责任(rèn)分(fèn)配



  在网(wǎng)络货运(yùn)经营活动中,有网(wǎng)络货运经营者(即名(míng)义经营(yíng)者)实际经营者两个(gè)经营者。
  对(duì)货主(zhǔ)、托运人而言,只要与网络货运经营(yíng)者打(dǎ)交道即可。
  但是两个(gè)承(chéng)运人,都要承担承运人责(zé)任,但又(yòu)不可能(néng)都承担完全(quán)相同的责任。
  《网络货运办法》对两个承运人的责任(rèn)作了一些规定。
  有些责任是(shì)两个承(chéng)运人共同的,例如安全生产、守(shǒu)法经营、反恐维稳等。在哪个(gè)环(huán)节出了问题(tí)就(jiù)由谁承担责(zé)任。例如在网络零担货物运输经营(yíng)中,网络货(huò)运经营者应对托运人身份进行查验登(dēng)记;实际承(chéng)运人(rén)要对货(huò)物进(jìn)行(háng)安全检查或者开(kāi)封验(yàn)视。

  需要(yào)重点(diǎn)关注的是网络货运经(jīng)营者特(tè)有的责任。
  ——对实际(jì)承(chéng)运车辆及驾驶员资质进(jìn)行审查,保证提供运输服务的车辆具备合(hé)法有效(xiào)的营运(yùn)证、驾驶员(yuán)具有合法有效的从业资格证(zhèng)。
  ——按照相关技术(shù)规范的要求上(shàng)传(chuán)运单(dān)数据至省级网络货运信息监测系(xì)统。
  ——建立健全交易规则和服(fú)务协(xié)议(yì),明(míng)确实际承运人及其车辆及驾(jià)驶员进入和退(tuì)出(chū)平台(tái),托(tuō)运(yùn)人及(jí)实(shí)际(jì)承运人权益保(bǎo)护等规(guī)定。
  ——建立(lì)对实(shí)际承运人的服(fú)务评价体(tǐ)系,公(gōng)示服(fú)务(wù)评价结果。
  ——建立健全(quán)投(tóu)诉(sù)和举(jǔ)报机(jī)制,公开投诉举报电话(huà),及时受理并处理投诉举(jǔ)报。
  ——收集用户注册信息、身(shēn)份(fèn)认(rèn)证信息、服务信息、交易(yì)信息,并(bìng)按(àn)规定保存。
  ——加强驾驶(shǐ)员、车辆、托(tuō)运人等相关信(xìn)息的保密管理。
  总体而(ér)言,网络(luò)货运经营者是一包,实际承运人为二(èr)包;网络货运经(jīng)营者对外,实际承运人对(duì)内;网络货运经(jīng)营(yíng)者全过(guò)程管理,实际(jì)承运人只负责运输生产……

  随着网络货(huò)运经营模式的不断完(wán)善,网络货运经营范围会不断扩大,经营者责任也就是(shì)平台的责任会不断加重。
  例如:在《网络平(píng)台道(dào)路货物运输(shū)经营(yíng)管理办法(征(zhēng)求(qiú)意见稿)》中曾规(guī)定网络货运经营者“不得承运危险货物(符合(hé)豁免(miǎn)要求的(de)除外)”。而在(zài)《网络货运办法》发布稿(gǎo)中已(yǐ)经没了这一规定。
  今后实际(jì)承运人作为经营者完全有可(kě)能淡出(chū),而由网络货运经营者(平台)对实际承运的车辆和驾驶员进行管(guǎn)理,就(jiù)象网络(luò)预约(yuē)出租汽车(chē)。
  虽(suī)然减少了(le)一个层次,但凭平(píng)台的技术(shù)能(néng)力、组织优势,也确实在能够弥补(bǔ)实(shí)际承运人在内部管理和经营管(guǎn)理(lǐ)中存(cún)在的一(yī)系列不足。

网络(luò)货运经营违法怎么查处



  网络货(huò)运管理工作由(yóu)县(xiàn)级以上地方人(rén)民政(zhèng)府交通运输主管部门主管;县级(jí)以上(shàng)负有道路运输监督管理(lǐ)职责的机构(gòu)具体实(shí)施。
  “负有道路(lù)运输监督管(guǎn)理职责(zé)的(de)机构”,在改革期间(jiān)存在较大变(biàn)数。但总(zǒng)归要(yào)有机构管,特别是当网络货运经营者违法的时候。

  网络货运经营者也会违法。这些新业态里的违法行为(wéi)人(rén),干起违法的事儿起来(lái)可能规模更大,还会给影响整个(gè)行业的(de)健康(kāng)稳定。

  《网络货运(yùn)办法》不属法律范畴,不能设(shè)定行政(zhèng)处罚。但可以对相关法律法(fǎ)规(guī)规章的行政处(chù)罚条款的适用问题进行(háng)明确。

  有人说“无车承运人”制度主要是解决的(de)道(dào)路货(huò)运行(háng)业缴税问(wèn)题。从某种角(jiǎo)度上这没错。
  网络货运经营者发生虚(xū)开虚抵增值税发票等税收违法违规(guī)行为,由税务部门查处(chù)。

  网络货运经营者、实际(jì)承运人违反道(dào)路运输法律法规(guī)规章规(guī)定(dìng)的,由负有道路运输监督管理职责的机构依法查(chá)处(chù)。
  《网络货运(yùn)办法》对(duì)网络(luò)货运经营者行为(wéi)的一些查处要求(qiú),要准(zhǔn)确地(dì)找出法律依据并不容易。像(xiàng)“指使(shǐ)、强令实(shí)际承运人超限(xiàn)超载运输货物”,或许可以套(tào)用《公(gōng)路(lù)安全保护条例》六十八(bā)条。但针对网络(luò)货运经营者(zhě)特有行为,例如“委托不具备资质的实际承运(yùn)人从事(shì)运输”,“虚构交易(yì)、运输、结算信息”,要找出(chū)适当的依据就困难了。
  这(zhè)也要期待(dài)将来的(de)立法修法。


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